企業(yè)法定代表變更程序

一、

法定代表者

一般程序的更改

先說說法定代表人的資格，誰能成為法定代表人？在日常生活中，很多人認為法定代表人必須是股東，這實際上是錯誤的。《公司法》第13條規(guī)定，公司法定代表人應當由老板、執(zhí)行董事或者經理按照公司規(guī)定依法登記。但是，在公司法中，對老板、執(zhí)行董事或主管的要求并不一定是股東。不難看出，除法律禁止外，所有自然人都可以成為公司的法定代表人。

根據《公司法》的規(guī)定，辦理法定代表變更通常包括以下程序：

（一）舉辦

股東會決議

或者董事會作出決定，并給予公司法定代表人的決定。

工商行政管理機關變更公司法定代表人的法定依據是公司免除原法定代表人和競選新法定代表人的股東大會決議或董事會決定。有關法定代表人變更的法律、法規(guī)等行政規(guī)章主要包括：

１、第七條《公司法》　股東大會、股東大會或董事會召開會議作出決議，而原法定代表人不能或不能履行職責，導致股東大會、股東大會或董事會不能按照法定程序進行拆換，導致股東大會、股東大會或董事會不能按照法定程序進行。一半以上的董事需要推薦一名董事或者由注資較多或者股權表決權較大的股東或者其委任的典范集結主持會議，依法作出決定?！?/p>

２、《公司法定代表人登記管理要求(1999年調整)》第五條規(guī)定:“公司法定代表人的形成和辭職程序應當符合法律、行政法規(guī)和公司法人組織章程的規(guī)定。”

３、《國家工商行政管理局對變更公司法定代表人有關問題的回應》進一步指出，有限責任公司變更法定代表人的議事方式和決議程序應由公司規(guī)章制度依法提出?！?/p>

３、《國家工商行政管理局對變更公司法定代表人有關問題的回應》進一步指出，有限責任公司變更法定代表人的議事方式和決議程序應由公司規(guī)章制度依法提出。

(二)辦理變更公司法定代表人登記。

經企業(yè)登記機關批準登記后取得法定代表人資格。根據國家工商行政管理總局1999年6月23日發(fā)布的《公司法定代表人登記管理要求》，“第六條”　企業(yè)法人申辦法定代表人工商變更，下列文件應當向原企業(yè)登記機關提交：

１、撤銷企業(yè)原法定代表人的文件；

２、任命企業(yè)新法定代表人的通知；

３、工商變更申請書由原法定代表人或擬任法定代表人簽署。

第二，法定代表人在特殊情況下變更程序。

(一)股東大會決議或董事會決議的舉辦程序和決定，不合法，如何挽救？

股東大會決議、董事會決定程序不合法或者在公司工商變更登記中欺騙工商登記機關，通過虛假的股東大會決議，董事會決定辦理法定代表變更手續(xù)等。《公司法》規(guī)定，股東大會決議和董事會決定應當符合公司法和公司規(guī)章的規(guī)定，包括通知(集結)程序、會議主持人記錄、會議參與者記錄、決議程序和結果記錄和決定內容記錄?！豆痉ā芬?guī)定，股東大會決議和董事會決定應當符合公司法和公司規(guī)章的規(guī)定，包括通知(集結)程序、會議主持人記錄、會議參與者記錄、決議程序和結果記錄和決定內容記錄。如果通知、組織、會議參與者和決議不符合公司法規(guī)定，則決定無效。

非法辦理工商登記后，如何挽救？可采用以下兩種方法：

１、要求工商行政機關立即注銷原公司法定代表人資格

一般認為，在司法學界，工商行政機關承擔正式審查的義務，錯誤提交材料的真實性承擔實際審查的義務。這一觀點值得商榷。

根據《公司登記程序要求》第九條：登記機關接到登記申請后，應當對申請材料是否完整有效，是否符合法定形式進行核實。申請材料齊全是指國家工商行政管理總局根據公司登記法、行政法規(guī)和規(guī)章發(fā)布的規(guī)定，向申請人提交的所有材料。符合法定規(guī)定的申報材料是指符合法定期限的申報材料，符合法定規(guī)定的記錄事項，符合文件格式的要求。

可以看出，形式審查一般包括以下幾點:一是被告提供的材料數量是否充足，是否符合法律法規(guī)規(guī)定的法律法規(guī)；二是被告提供的材料是否符合法律、法規(guī)和公司規(guī)章。

然而，工商行政機關不僅可以進行正式審查，還可以根據《公司登記程序要求》第十一條對當事人提供的材料的真實性進行證據調查?！∑髽I(yè)登記機關認為需要對申請材料的實質性內容進行核實的，應派兩名以上工作人員對申請材料進行核實。經核實后，提交“申報材料核實情況報告”，根據核實情況確定是否允許登記。

由此可見，工商機關仍然對當事人提供的材料的真實性、合法性承擔核查責任?；谏鲜稣f明，工商機關對當事人提交的材料仍有實質性的核查責任。當當事人提交的材料存在真實性和合法性問題時，工商機關可以根據《公司登記程序要求》第十七條:“被許可人通過欺騙、賄賂等不正當手段登記的，應當予以撤銷。"規(guī)定被撤銷。

２、要求人民法院撤銷原公司法定代表人資格

根據《中華人民共和國公司法》第二十二條，公司股東大會或者股東大會、董事會的決議違反了法律、行政法規(guī)。股東大會或者股東大會、董事會的會議集結程序、投票方式違反法律、行政法規(guī)或者公司規(guī)章，或者決定內容違反公司規(guī)章的，股東可以自決定之日起60日內請求人民法院撤銷。股東可以在決定內容或程序不合法的情況下，通過起訴完全撤銷決定。撤銷后，憑裁決書到工商登記機關撤銷變更登記。

(二)原法定代表人懶于執(zhí)行公司股東大會決議，不配合變更的解決辦法。

現實社會中，股東大會決議變更法定代表人后，原法定代表人不予辦理工商登記變更、交接、企業(yè)印章、營業(yè)執(zhí)照不予取出。工商局在辦理變更登記手續(xù)時，往往需要提供《

公司法人營業(yè)執(zhí)照

》原件，并且必須在工商變更文件上加蓋公司圖章，否則不辦理變更手續(xù)。所以公司股東大會決定再次刻制公司圖章，公布廢止原印章。因此，公司股東大會決定再次刻制公司印章，并宣布廢止原印章。然而，公安部門需要簽署《營業(yè)執(zhí)照》原件和法定代表人。由于原法定代表人不配合，無法辦理，公司進入了無法擺脫的怪圈。

由于法定代表人未辦理交接，導致公司無法辦理變更登記，提議方法：

１、根據國家工商行政管理局《關于公司新法定代表人簽訂的同時變更公司法定代表人和公司名稱的工商變更申請是否有效請示》的回復(工商企業(yè)名稱［２０００］第６９號）：

依據國家工商行政管理局令第五號《企業(yè)法人法定代表人審核標準及登記管理暫行規(guī)定》，企業(yè)法定代表變更時，應向登記機關提交原法定代表人或新法定代表人簽署的工商變更申請。第二，根據《公司登記管理條例》第二十四條，公司申請工商變更的，應當向登記機關提交公司根據《公司法》做出的變更決定或者確定。第二，根據《公司登記管理條例》第二十四條，公司應當向登記機關提交公司根據《公司法》做出的變更決定或者決定。公司法定代表人或者新法定代表人，可以根據公司變更決定或者決定向公司登記機關申請兩個以上的工商變更。

公司變更法定代表人不需要前法定代表人的簽名認可就可以備案，新推薦的法定代表人需要簽署此文件，無需加蓋企業(yè)印章。工商登記可以隨時更改，直到

變更營業(yè)執(zhí)照

結束。這一回應解決了原法定代表人未履行決定的問題，擬任法定代表人可以直接進行工商變更，法定代表人不需要通過訴訟執(zhí)行決議。

２、企業(yè)圖章和營業(yè)執(zhí)照屬于企業(yè)的“財產”。這種“財產”是由其具有有形財產價值和無形財產意義的雙重屬性決定的，這種“財產”的持續(xù)占有可能對公司造成危害，直接關系到股東對權益的追求，需要及時歸還公司。根據公私財產不被侵犯的民法標準，公司可以作為原告，以“損害公司利益”為案件，起訴要求返還所占資產，或者建立股東派生訴訟，停止侵權。