在工商變更中，我看到了營(yíng)業(yè)執(zhí)照的難題

在過去的底層登記實(shí)踐中，當(dāng)公司申請(qǐng)各種工商變更時(shí)，工商行政管理局通常會(huì)將原營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本列入必須提交的申請(qǐng)材料之一，大多數(shù)公司都認(rèn)可并接受了這種做法，從而有效增加了對(duì)無效或即將失效的營(yíng)業(yè)執(zhí)照的管理。可以說，這種做法符合原《公司登記管理?xiàng)l例》(以下簡(jiǎn)稱《原條例》)第二十四條第二十四條第一款第三款《公司登記機(jī)關(guān)要求提交的其他信息》的規(guī)定。但修訂后的《公司登記管理?xiàng)l例》(以下簡(jiǎn)稱《新條例》)將“公司登記機(jī)關(guān)要求提交的其他材料”修改為“國(guó)家工商行業(yè)”，以避免不同登記機(jī)關(guān)規(guī)定公司申請(qǐng)工商變更提交的其他材料的不同問題。

行政工作

總局規(guī)定的文件”。基于這一變更，少數(shù)申請(qǐng)變更登記且無法提交營(yíng)業(yè)執(zhí)照正副本的公司對(duì)工商行政管理局的一般做法提出異議，導(dǎo)致

行政訴訟

概率也在不斷增加，一旦進(jìn)入訴訟程序，由于《條例》的修改，登記機(jī)關(guān)的傳統(tǒng)做法將失去法律規(guī)定，很可能會(huì)承擔(dān)不良的法律后果。

根據(jù)新《條例》第27條第1款的規(guī)定，公司申請(qǐng)工商變更的，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交三種法定材料:(1)公司

法人代表

簽署的工商變更申請(qǐng)書；(2)根據(jù)《公司法》做出的變更決定或者確定；(3)國(guó)家工商行政管理總局要求提交的其它材料。不難看出，目前正在適用新《條例》，并未將營(yíng)業(yè)執(zhí)照正副本列入公司申請(qǐng)工商變更時(shí)必須提交的法定材料。另外，新《條例》第64條第3款的規(guī)定，也從邏輯上證明了營(yíng)業(yè)執(zhí)照正副本并非公司申請(qǐng)工商變更必須提供的材料。該要求:“公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法確定工商變更、注銷登記、撤銷工商變更。公司不予退還或者不能退還營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)公示營(yíng)業(yè)執(zhí)照作廢。也就是說，從先后順序來看，是公司登記機(jī)關(guān)首先做出工商變更確定，然后由公司繳納原營(yíng)業(yè)執(zhí)照正副本。《企業(yè)登記程序規(guī)定》第十六條進(jìn)一步明確:“...(登記機(jī)關(guān))做出允許企業(yè)變更登記的，應(yīng)當(dāng)出示《允許變更登記通知書》，告知申請(qǐng)人自確定之日起十日內(nèi)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照……”換句話說，登記機(jī)關(guān)在做出允許工商變更的決定后，應(yīng)當(dāng)在10日上通知申請(qǐng)人用原營(yíng)業(yè)執(zhí)照正副本領(lǐng)取新營(yíng)業(yè)執(zhí)照正副本。

那么，在注冊(cè)實(shí)踐中，很多地方工商行政管理局仍然將營(yíng)業(yè)執(zhí)照正副本作為公司(或其他公司)申請(qǐng)工商變更時(shí)必須提供的材料之一是否有法律規(guī)定？答案是否定的。根據(jù)新《條例》第27條第1款的規(guī)定，國(guó)家工商行政管理總局要求公司在申請(qǐng)工商變更時(shí)提交的其他材料。換言之，地方各級(jí)工商行政管理機(jī)關(guān)無權(quán)要求公司辦理變更登記應(yīng)提交哪些材料。《企業(yè)登記程序規(guī)定》第七條規(guī)定：“申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家工商行政管理總局制定的規(guī)定

申請(qǐng)書格式

文字提交申請(qǐng)，相關(guān)材料按照公司登記法、行政法規(guī)和國(guó)家工商行政管理總局規(guī)定提交。“這就確立了公司登記法、行政法規(guī)和國(guó)家總局規(guī)章要求的其他材料必須由公司登記。2004年9月，國(guó)家工商行政管理總局企業(yè)注冊(cè)局整理的《企業(yè)注冊(cè)指南》要求公司立即辦理各種變更。就營(yíng)業(yè)執(zhí)照而言，只需提供營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件。一般來說，新《條例》實(shí)施后，地方各級(jí)工商行政管理局仍然要求營(yíng)業(yè)執(zhí)照的原始副本是公司(包括其他公司)在申請(qǐng)工商變更時(shí)應(yīng)提供的材料之一，這是不受法律認(rèn)可的。